הסכמי Recharge

חוזר 1/2021 –  תשלום לחברת אם בגין הענקת מכשיריה ההוניים לעובדי החברה הבת אגב עסקה בין-לאומית

אחד מאמצעי התגמול לעובדים השכיחים ביותר הוא תגמול הוני באמצעות אופציות למניות. לא אחת קורה שהתגמול לא מתבצע באמצעות מניות של החברה המעסיקה עצמה אלא באמצעות מניות של חברת האם או חברה אחרת מאותה הקבוצה. זאת במסגרת הסכמי recharge.

במקרה זה, החברה צריכה לשלם על כך לחברה המקצה. סיווג התשלום הוא נושא שמעורר אי וודאות אצל נישומים רבים. שכן, הם אינם בטוחים האם התשלום הוא שיפוי על הוצאות שכר או דיבידנד. בשביל לתת וודאות בנושא, פרסמה רשות המיסים את חוזר מס הכנסה 1/2021. החוזר מפרט איזה סיווג מתאים באיזה מקרה.

מהו הסכם Recharge?

הסכם Recharge הוא הסכם המסדיר את אופן הקצאת מכשירים הוניים (אופציות או מניות) בין שתי חברות בקבוצה. בדרך כלל החברה המקצה תהיה חברת האם בקבוצה, אך לא בהכרח.

הסיבות לשימוש דווקא בהסכם זה מגוונות, העיקריות שבהן:

• חוסר רצון של חברת האם לדלל את אחזקותיה בחברת הבת.
• העדפה של העובדים להחזיק אופציות של חברה נסחרת על פני אופציות של חברה לא נסחרת.

מה קובע חוזר מס הכנסה 1/2021 בנוגע להסכמי Recharge?

החוזר קובע ארבעה תנאים אשר בהתקיימם, התשלום ייחשב כשיפוי בגין הוצאות שכר. אם התנאים הללו לא יתקיימו, התשלום ייחשב כדיבידנד.

בראש ובראשונה על השיפוי להיות עד גובה הוצאות השכר שנרשמו בדוחותיה הכספיים של החברה המעבידה בגין הענקת המכשירים ההוניים, סופי ולא מותנה עוד בעבודה ומוסכם מראש. משמע על החברות לחתום הסכם שיפוי עוד בטרם תחילת העבודה.

בנוסף על התשלום לקיים עוד מספר תנאים:

1. התשלום לחברה המקצה יהיה רק בגין אופציות או מניות שהבשילו.
2. התשלום לחברה המקצה בגין כל אופציה או מניה שהבשילה הוא לפי השווי שנקבע לה ברישום, לפי כללי חשבונאות מקובלים.
3. התשלום לחברה המקצה הוא מכוח הסכם אשר נחתם בכתב טרם הענקת המכשירים ההוניים.
4. כל ההוצאה בגין הענקת המכשיר ההוני נכללה כהוצאה/עלות בהתאם לכללי סעיף 85א לפקודה והלכת קונטירה.

אם התשלום חורג מן התנאים הללו הוא מסווג כדיבידנד. חשוב להדגיש שהתנאים עומדים ותקפים לא רק לתשלום לחברת אם, אלא גם לתשלומים לחברה אחרת המשתייכת לאותה קבוצה (ומתוקף כך קיימים יחסים מיוחדים בין החברות).

הרקע לחוזר 1/2021

בפסק הדין של בית המשפט העליון בעניין קונטירה משנת 2018 נקבע כי במקרה ששכרם של עובדי חברה משולם בחלקו באופציות, הרי שיש לראות בהוצאת השכר בגין מרכיב האופציות, כפי רישומה החשבונאי, כעלות בחישוב ההכנסה אותה חייבת החברה לדרוש. משמע, עלות הקצאת אופציות לעובדי החברה הבת מהווה ככלל חלק מבסיס העלות, שעל-פיו מחושב הרווח של החברה-הבת, הנותנת שירותים לחברה-האם.

לדוגמה, בעסקה בין לאומית בין חברות הקשורות ביניהם ביחסים מיוחדים, העסקה חייבת להיות מדווחת בהתאם לתנאי השוק. משמע תמחור השירות אותו תיתן החברה יהיה חייב להיות בהתאם למקובל במחירי השוק. במקרה זה, גישת הcost+ היא גישת התמחרו המתאימה. הלכת קונטירה קובעת כי תמחור עלות השירות, חייב לכלול בתוכו גם את מרכיב תגמול העובדים באמצעות אופציות כיוון שמדובר בעלות שכר לעובדים. ולכן יחושב מרכיב זה בקוסט + אחוז התמחור הקבוע בשוק לשירות המדובר.

עם זאת, הלכת קונטירה לא התייחסה לכך שלעתים האופציות עצמן הן של החברה הזרה.

וכאן אפוא אנו מגיעים לסוגיית המס שבלב הסוגייה.

נשאלת השאלה באילו מקרים תשלומים על-ידי החברה המעסיקה (החברה הישראלית בדרך-כלל) לחברת האם שהקצתה בעבורה את המכשירים ההוניים שניתנו לעובדים, מהווה שיפוי בעבור ההקצאה שחברת האם נשאה בה במקום החברה, ומתי תשלומים אלה יסווגו כדיבידנד.

לא אחת גילתה רשות המיסים כי השיפוי נעשה בסכומים גבוהים בהרבה ממה שדווח במסגרת דוחות רווח והפסד של החברה המעסיקה הישראלית – הפרש אשר לעמדת רשות המסים יכול להיות מסווג כחלוקת דיבידנד המתחייבת במס.

נזכיר שלפי עמדת רשות המיסים, שיפוי מחברה ישראלית לחברה זרה במסגרת החזר חוב שאינו חייב במס הוא עמדה חייבת בדיווח (ראו עמדות חייבות בדיווח 2019). מטרת החוזר כאמור היא להסדיר מתי השיפוי חייב מס ומתי לא.

מהן המשמעויות בפועל?

מטרת החוזר היא להסדיר את דרכי העבודה בין חברות הקשורות ולעודד אותן לעבוד מסודר ולפי הסכמים מוגדרים וקבועים מראש. זאת על מנת שלא יעשה שימוש לרעה במנגנון השיפוי בכדי לצמצם את חבות המס של החברות בישראל.

החוזר מתווה באופן ברור למדי את גבולות הגזרה המגדיר מקרים בהם תשלומי recharge הן החזר בגין הוצאות עבודה או לחלופין מתי הן דיבידנד. גם במקרה בו מדובר בתשלום החורג מן הוראות החוזר והוא יהיה חייב במס כדיבידנד, אזי לפחות לא יהיה ניתן לקבוע לו שומה חלופית, דבר המעניק וודאות מסוימת לנישומים.

לקריאה נוספת על מחירי העברה, לחצו כאן.

משרד נמרוד ירון ושות' מומחה במיסוי ישראלי ובינלאומי  לרבות הסכמי Recharge ומחירי העברה. ליצירת קשר עם נציג ממשרדנו, לחצו כאן.

שאלות ותשובות