Residencia fiscal de sociedades en Israel

¿En qué circunstancias puede la Autoridad Tributaria de Israel considerar que una sociedad constituida fuera de Israel es una sociedad residente en Israel a efectos fiscales? Esta es una de las preguntas centrales en la fiscalidad internacional y tiene implicaciones prácticas para cualquier persona que tenga una sociedad constituida fuera de Israel. Para responderla, es importante entender cuatro conceptos clave: la prueba de constitución, la prueba de control y gestión, la sociedad extranjera controlada (SEC) y la sociedad profesional extranjera (SPE).

La Autoridad Tributaria de Israel examina de cerca a las sociedades constituidas fuera de Israel cuando tienen una vinculación real con Israel. Por ejemplo, esa revisión puede surgir cuando los accionistas controladores son residentes en Israel, cuando parte de la gestión o de la toma de decisiones se lleva a cabo en Israel, o cuando los informes presentados generan dudas sobre el lugar real desde el que se administra la sociedad. En esos casos, lo que se analiza es si la sociedad fue constituida en el extranjero solo de manera formal, mientras que en la práctica su centro de decisión, su gestión sustancial o su actividad empresarial se encuentran en Israel. Si esa es la realidad de los hechos, la sociedad puede ser clasificada como residente fiscal en Israel aunque no haya sido constituida allí. Además, incluso cuando la sociedad se considere residente en el extranjero, pueden seguir aplicándose regímenes fiscales especiales en Israel a la propia sociedad o a sus accionistas en Israel, incluidos los de SEC o SPE.

La determinación de la residencia de una sociedad tiene una importancia práctica muy amplia. Esa clasificación puede afectar la carga tributaria efectiva en Israel, el alcance de las obligaciones de declaración de la sociedad y de sus accionistas, la aplicación de los convenios para evitar la doble imposición, la posibilidad de doble residencia y la exposición a revisión por parte de la Autoridad Tributaria de Israel. Por eso, el lugar de constitución es solo el punto de partida y, en muchos casos, se requiere un análisis sustancial de cómo se gestiona realmente la sociedad.

Prueba de control y gestión

Cuando una sociedad está constituida fuera de Israel, una de las primeras cuestiones que examinará la Autoridad Tributaria de Israel es dónde se ejercen el control y la gestión de su actividad. Esta prueba busca identificar el lugar en el que se define la política empresarial de la sociedad, donde se toman las decisiones estratégicas relevantes y desde donde se dirigen efectivamente sus actividades.

Según la Circular del Impuesto sobre la Renta 4/2002, “Directrices sobre las pruebas de control y gestión”, no basta con un análisis formal del lugar de constitución, de la identidad de los accionistas o del nombramiento de directores extranjeros. La prueba es sustancial: hay que examinar dónde se ejerce realmente la capacidad de decidir, influir, dirigir la actividad empresarial y dar instrucciones vinculantes con efecto decisivo. En otras palabras, la pregunta no es solo quién está autorizado para decidir sobre el papel, sino quién decide de hecho, dónde se toman las decisiones relevantes y dónde se encuentra el verdadero centro de gravedad de la gestión de la sociedad.

Las principales preguntas que deben examinarse para determinar si una sociedad es residente en Israel o residente en el extranjero incluyen las siguientes, de acuerdo con las directrices de la Autoridad Tributaria de Israel:

• ¿Dónde se toman realmente las decisiones relevantes y estratégicas de la sociedad, y dónde tiene lugar el proceso de su formulación, incluida la revisión de alternativas, las consultas y la decisión final?
• ¿Quién es la persona o el órgano que gestiona efectivamente la sociedad, y en particular si el consejo de administración ejerce un criterio independiente y toma las decisiones relevantes, o si en la práctica es otra persona u otro órgano quien dirige las actividades de la sociedad?
• ¿Dónde se llevan a cabo realmente la gestión cotidiana y las operaciones diarias de la sociedad, incluida la emisión de instrucciones, la relación con proveedores y clientes, la aprobación de pagos y el seguimiento de la ejecución de las decisiones?
• ¿Dónde se desarrolla realmente la actividad empresarial de la sociedad, incluidas las reuniones con clientes, las negociaciones, las vinculaciones comerciales y la actividad operativa relevante?
• ¿Dónde se conservan y administran los libros contables, la información financiera y el sistema contable de la sociedad?
• ¿Dónde están empleados los trabajadores y los directivos principales de la sociedad?
• ¿Dónde se encuentran las oficinas, los activos, las instalaciones y la infraestructura operativa de la sociedad?
• ¿Dónde se mantienen las relaciones comerciales relevantes de la sociedad, cómo se presenta la sociedad frente a terceros y cómo perciben las partes comerciales su ubicación y su centro de actividad?
• ¿Dónde se encuentran los asesores, contadores, proveedores de servicios y el personal de apoyo profesional de la sociedad?
• ¿Ante qué autoridades fiscales declara la sociedad y en qué país se presenta como residente fiscal?
• ¿Quiénes son los accionistas controladores reales y cuentan con derechos de veto o con una capacidad real de influir en la toma de decisiones relevantes?
• ¿Existen contratos o acuerdos de gestión con terceros y qué indican respecto de la identidad de la parte que realmente ejerce el poder de decisión en la gestión?

Si el conjunto de las circunstancias indica que la actividad real de la sociedad y el control y la gestión de su negocio se ejercen desde Israel, la Autoridad Tributaria de Israel puede considerarla una sociedad residente en Israel, aunque haya sido constituida fuera de Israel. A la inversa, si las decisiones relevantes, la gestión diaria y la actividad empresarial efectiva se llevan a cabo fuera de Israel, ello puede respaldar la posición de que la sociedad es residente en el extranjero.

Por ejemplo, si una sociedad extranjera tiene una fábrica, una oficina activa, una cuenta bancaria local, gestión local, proveedores locales y asesores locales fuera de Israel, y su gestión operativa y empresarial se lleva a cabo efectivamente allí, esos factores pueden respaldar la posición de que el control y la gestión no se ejercen desde Israel. En cambio, si la mayoría de las decisiones relevantes se toman en realidad en Israel y los titulares de cargos fuera de Israel actúan solo como un sello formal, la Autoridad Tributaria de Israel puede sostener que la sociedad es residente en Israel.

Desde una perspectiva práctica, ya en la etapa de estructuración internacional es importante asegurarse de que los patrones reales de gestión, la identidad de quienes toman las decisiones, la ubicación de la actividad y la documentación societaria sean coherentes con el resultado fiscal buscado. Entre otras cosas, conviene documentar las reuniones y las decisiones relevantes, otorgar autoridad real a quienes ocupan cargos fuera de Israel y conservar documentación que muestre dónde se tomaron efectivamente las decisiones.

En este contexto, el complemento de la Circular del Impuesto sobre la Renta 4/2002 destacó que, conforme a la jurisprudencia, es necesario examinar el lugar en el que se toman realmente las decisiones relevantes, fundamentales e importantes de la sociedad. Por ello, el nombramiento de directores extranjeros, la apertura de una cuenta bancaria fuera de Israel, el registro de una dirección en el extranjero o la existencia de una oficina fuera del país no prueban por sí solos que el control y la gestión se ejerzan fuera de Israel. Es necesario verificar si existe una infraestructura empresarial real: una oficina activa, titulares de cargos con experiencia y autoridad, criterio genuino y un proceso sustancial de toma de decisiones que realmente tenga lugar fuera de Israel y no solo en apariencia.

En una estructura societaria, también debe examinarse el grado de influencia de la sociedad matriz sobre la toma de decisiones en la filial. Si resulta que la sociedad matriz dicta en la práctica las decisiones estratégicas y la filial no tiene autonomía real, sino que solo aprueba automáticamente decisiones tomadas en otro lugar, puede surgir el argumento de que el lugar de control y gestión de la filial es el lugar desde donde opera la sociedad matriz.

Además, la prueba de control y gestión también se aplica a las sociedades tenedoras y a las sociedades cuya actividad consiste en tenencias e inversiones pasivas. Por ello, incluso cuando una sociedad no tiene actividad manufacturera o comercial activa, sigue siendo necesario examinar dónde se toman las decisiones relevantes sobre sus inversiones, su estructura de tenencia y la gestión de sus activos.

Existencia o ausencia de un establecimiento permanente en Israel

Incluso cuando una determinada sociedad es residente en el extranjero, eso no significa necesariamente que no vaya a tener obligaciones tributarias en Israel. La ley puede imponer impuestos a una sociedad extranjera que tenga un establecimiento permanente en Israel, o a una sociedad que obtenga ingresos en Israel por actividad comercial, de servicios o de otro tipo, según las circunstancias del caso, las disposiciones del derecho interno y los convenios para evitar la doble imposición aplicables.

Como regla general, los ingresos de una sociedad extranjera procedentes de la prestación de servicios o de una actividad empresarial vinculada con Israel pueden estar sujetos a imposición en Israel si se obtuvieron en Israel. Cuando la sociedad extranjera es residente de un país que tiene un convenio para evitar la doble imposición con Israel, es necesario examinar si su actividad en Israel constituye un establecimiento permanente. Esto normalmente implicará la existencia de un lugar fijo de negocios a disposición de la entidad, o la actuación por medio de una persona en Israel autorizada para celebrar contratos en nombre de la entidad o que desempeñe un papel relevante en la contratación.

En la actividad digital, la cuestión del establecimiento permanente no se examina solo en función de la existencia de una oficina, sucursal o presencia física fija en Israel. También es necesario analizar la forma en que se desarrolla la actividad respecto del mercado israelí: si hay personas en Israel que participan en la identificación de clientes, la gestión de relaciones con clientes, la recopilación de información comercial, la negociación, la adaptación del servicio al público israelí o el apoyo a la actividad local. Cuanto más relevante sea la participación en Israel, más sólido puede volverse el argumento de que la sociedad extranjera desarrolla una actividad que va más allá de tareas de mercadotecnia o apoyo y llega al punto de constituir un establecimiento permanente en Israel.

Por ello, incluso cuando una sociedad extranjera no tiene una presencia física tradicional en Israel, en determinadas circunstancias puede surgir la cuestión de si existe un establecimiento permanente. El análisis se realizará sobre la base del conjunto de los hechos, las disposiciones del derecho interno y el convenio para evitar la doble imposición aplicable, si existe. No toda conexión con el mercado israelí crea un establecimiento permanente, pero una actividad local significativa y constante, con peso empresarial, requiere una revisión profesional de la exposición.

Cuando la actividad de un residente en el extranjero en Israel constituye un establecimiento permanente, pueden surgir obligaciones de declaración en Israel, así como una obligación tributaria sobre los beneficios atribuibles a su actividad en Israel. En ese caso, es necesario examinar el alcance de la actividad local, el papel de las personas que actúan en Israel, la forma de vinculación con los clientes y la atribución de beneficios al establecimiento permanente, junto con las disposiciones del convenio para evitar la doble imposición aplicable.

Cuando una sociedad puede ser considerada residente de más de un país, no basta con examinar el derecho interno de cada uno de ellos. En ese caso, también deben revisarse las disposiciones del convenio para evitar la doble imposición aplicable y, en particular, las reglas de desempate para los casos de doble residencia. En este contexto, puede darse un peso decisivo al lugar donde se encuentra la dirección efectiva de la sociedad o al mecanismo de resolución previsto en el convenio.

¿Es la sociedad una sociedad extranjera controlada (SEC)?

La Sección 75B de la Ordenanza del Impuesto sobre la Renta establece que, incluso cuando una determinada sociedad no se considere residente en Israel, un accionista controlador residente en Israel puede seguir teniendo una obligación tributaria en Israel conforme al régimen de sociedad extranjera controlada. En esencia, cuando se cumplen las condiciones previstas por la ley y la SEC tiene utilidades no distribuidas derivadas de rentas pasivas, se considera que el accionista controlador recibió un dividendo presunto equivalente a su parte proporcional de esas utilidades, aunque no hayan sido efectivamente distribuidas.

Para determinar si una sociedad puede considerarse una SEC, es necesario examinar si se cumplen varias condiciones establecidas en la Sección 75B de la Ordenanza del Impuesto sobre la Renta :

1. La sociedad es una entidad residente en el extranjero.
2. Las acciones o los derechos de la sociedad no cotizan en bolsa, o solo una parte limitada de ellos ha sido emitida al público o admitida a cotización, de conformidad con las condiciones previstas por la ley.
3. La mayor parte de sus ingresos en el año fiscal son rentas pasivas, o la mayor parte de sus utilidades procede de rentas pasivas.
4. La tasa impositiva aplicable a sus rentas pasivas en los países extranjeros no supera el 15%.
5. Se cumplen las condiciones de control israelí previstas por la ley, incluso en lo relativo al porcentaje de tenencia o a la capacidad de influir en decisiones de gestión relevantes de la sociedad.
6. Además, para que exista una imposición efectiva, es necesario examinar si también existe un “accionista controlador” residente en Israel, según la definición de la sección.

¿Es la sociedad una sociedad profesional extranjera (SPE)?

Conforme a la Sección 75B1 de la Ordenanza del Impuesto sobre la Renta, puede imponerse tributación en Israel sobre las utilidades de una sociedad extranjera cuando se la considera una SPE. Este régimen está pensado para situaciones en las que una actividad de profesión especial se desarrolla a través de una entidad residente en el extranjero, mientras que en lo sustancial existe un vínculo relevante con Israel en cuanto a los accionistas y a la actividad profesional que genera los ingresos. Cuando se cumplen las condiciones previstas por la ley, un accionista residente en Israel que sea accionista controlador en una SPE puede considerarse como si hubiera recibido un dividendo equivalente a su parte proporcional de las utilidades de una profesión especial generadas o devengadas fuera de Israel.

Para clasificar una sociedad como SPE, es necesario examinar si se cumplen las condiciones previstas en la Sección 75B1 de la Ordenanza del Impuesto sobre la Renta, incluidas las siguientes:

1. La sociedad es una entidad residente en el extranjero.
2. Si se trata de una sociedad, es una sociedad cerrada en el sentido de la Sección 76(a) de la Ordenanza del Impuesto sobre la Renta.
3. El 75% o más de uno o varios de sus medios de control está en manos, directa o indirectamente, de personas físicas residentes en Israel, de acuerdo con las reglas de cálculo previstas por la ley.
4. Los accionistas controladores o sus familiares, que en conjunto o por separado poseen, directa o indirectamente, el 50% o más de uno o varios de los medios de control, prestan servicios a la sociedad en una profesión especial, ya sea directamente o a través de una sociedad en la que poseen, directa o indirectamente, medios de control en una proporción de al menos el 50%.
5. La mayor parte de los ingresos o de las utilidades de la sociedad en el año fiscal procede de una profesión especial.
6. Una “profesión especial” es una de las ocupaciones o profesiones incluidas en una lista cerrada establecida por orden del Ministro de Finanzas, con la aprobación de la Comisión de Finanzas de la Knéset. La lista incluye, entre otras, profesiones liberales y áreas de especialización como derecho, contabilidad, medicina, arquitectura, ingeniería, consultoría, gestión, programación, publicidad, comunicaciones y otras profesiones incluidas en la orden. Por ello, en cada caso debe revisarse la lista de profesiones establecida en la orden aplicable y no debe partirse de una suposición general sobre la naturaleza de la actividad.
7. A efectos de la imposición efectiva, se considera que un accionista residente en Israel que sea accionista controlador en una SPE recibió, en calidad de dividendo, su parte proporcional de las utilidades de una profesión especial generadas o devengadas fuera de Israel, con sujeción a las disposiciones de la sección sobre el cálculo de la renta, el crédito por impuestos pagados en el extranjero y la distribución efectiva de dividendos.

La planificación de actividades internacionales a través de sociedades extranjeras requiere una revisión cuidadosa de cuestiones como la residencia, el control y la gestión, el establecimiento permanente, la SEC, la SPE y las obligaciones de declaración relacionadas. Como se trata de un ámbito complejo y muy dependiente de los hechos, es aconsejable obtener asesoramiento profesional específico antes de establecer la estructura, durante la actividad en curso y antes de presentar declaraciones ante las autoridades fiscales en Israel y en el extranjero.

Si está constituyendo una sociedad fuera de Israel, tiene una sociedad extranjera o desea examinar si la sociedad podría ser considerada residente en Israel, es aconsejable obtener asesoramiento de un especialista en fiscalidad internacional. Una planificación adecuada de la estructura de la actividad, de la cadena de tenencia, de los mecanismos de toma de decisiones y de la forma en que se documenta la actuación de la sociedad puede reducir futuras controversias con la Autoridad Tributaria de Israel. En los casos adecuados, también puede ser posible considerar la presentación de una solicitud de resolución anticipada ante la Autoridad Tributaria de Israel.

El despacho de Nimrod Yaron tiene experiencia asesorando a clientes en cuestiones relacionadas con la residencia de sociedades, el control y la gestión, la SEC, la SPE y la declaración de participaciones en el extranjero. Si está constituyendo una sociedad extranjera, operando dentro de una estructura internacional existente o desea examinar si la gestión efectiva puede considerarse ejercida desde Israel, puede ponerse en contacto con nosotros para una revisión inicial de la exposición, una opinión profesional, la definición de lineamientos para la continuidad de la actividad o una evaluación de la posibilidad de acudir a la Autoridad Tributaria de Israel mediante un procedimiento de resolución anticipada.

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