איך להימנע מטעויות בקיזוז הפסדים במיזוג, פיצול או העברת נכסים – ומה רשות המסים בוחנת בפועל
ברוב העסקים, שינוי מבנה הוא מהלך ניהולי-עסקי לגיטימי: מאחדים חברות כדי לנהל פעילות במשותף, מפצלים פעילות כדי לחדד מיקוד ולצמצם סיכונים, מעבירים נכס לחברה ייעודית, או מבצעים מיזוג בדרך של החלפת מניות כחלק מהשקעה.
חלק ה2 לפקודת מס הכנסה מאפשר לבצע שורת מהלכים כאלה במתווה של דחיית מס – כלומר ללא חבות מס מיידית ביום ביצוע שינוי המבנה, אלא במועד מאוחר יותר.
חוזר מס הכנסה 05/2026 של רשות המסים, שפורסם ביום 25.3.2026, נועד לעשות סדר ולהבהיר כיצד מיישמים בפועל את הוראות קיזוז ההפסדים בשינויי מבנה לפי חלק ה2: מתי ניתן לקזז הפסדים, באילו מגבלות, ומהם המצבים שבהם רשות המסים עשויה להגביל או לשלול קיזוז כדי למנוע הימנעות ממס או הפחתת מס בלתי נאותה.
חלק ה2 עודכן מהותית במסגרת תיקון 242 (שנכנס לתוקף ביום 6.8.2017) ולאחר מכן במסגרת תיקון 279 (שנכנס לתוקף ביום 1.5.2025). לצד ההקלות והגמישות בשינויי מבנה, שולבו בחלק ה2 גם מנגנוני "בלמים" בקיזוז הפסדים – למשל במיזוג סטטוטורי המנגנון המרכזי מופיע בסעיף 103ח לפקודה, שמגביל את אופן קיזוז ההפסדים בשנים שלאחר המיזוג ומעניק למנהל סמכויות להתערב במקרים רגישים.
לפני שמבצעים מיזוג, פיצול או העברת נכס כשברקע יש הפסדים צבורים, חשוב להכיר מראש את כללי החוזר והפקודה – כדי לבנות מתווה ותיעוד שמתיישבים עם תכלית עסקית, לצמצם חוסר ודאות, ולהימנע מהפתעות בשלב השומה, אחרי שהמהלך כבר יצא לפועל
למי החוזר הזה רלוונטי במיוחד?
החוזר רלוונטי במיוחד ל:
- חברות שמבצעות מיזוג סטטוטורי או מיזוג בדרך של החלפת מניות, כחלק מאיחוד פעילות או עסקת רכישה.
- קבוצות חברות שמבצעות העברת נכסים לחברה או העברת נכס בין חברות אחיות כחלק מארגון מחדש.
- חברות שמבצעות פיצול פעילות (אופקי או אנכי), למשל לצורך הפרדת סיכונים, מיקוד עסקי, הכנה להשקעה או מכירה.
מה רשות המסים בוחנת בפועל בשינויי מבנה
במיזוג סטטוטורי, תנאי מרכזי לדחיית מס הוא שהמיזוג ייעשה לתכלית עסקית וכלכלית ולשם ניהול ותפעול מאוחד – ולא לשם הימנעות ממס או הפחתת מס בלתי נאותה. זה לא תנאי טכני. אם המנהל משתכנע שהמיזוג נעדר טעם מסחרי, הוא יכול לקבוע שלא תתאפשר העברת הפסדי החברה המעבירה לחברה הקולטת.
איזה תיעוד ומסמכים חשובים?
במיזוגים ושינויי מבנה, איכות התיעוד היא לעתים ההבדל בין עסקה מעולה לבין שנים של חוסר ודאות מול השומה:
- מסמכי החלטה של הנהלה ודירקטוריון: מה המטרה העסקית, מה הסינרגיה ומה התועלת.
- תכנית אינטגרציה וניהול מאוחד: איחוד מערכות, עובדים, לקוחות, תפעול ומימון.
- הערכות שווי או עבודות כלכליות: במיוחד כשנדרשת הוכחת יחס שווי.
- דוחות מס ודוחות כספיים שתומכים בהיקף ההפסדים, מקורם וסיווגם.
החוזר מתייחס למצבים שבהם קיימות הוצאות או ניכויים שנצברו לפני מועד המיזוג ולא הותרו לצרכי מס, וכאילו היו מותרים – היו יוצרים הפסד ערב המיזוג. במקרה כזה, רשות המסים עשויה לראות בהם כחלק מהפסדי טרום-המיזוג ולהחיל עליהם את מגבלות סעיף 103ח, גם אם הותרו בניכוי רק לאחר המיזוג.
מיזוג סטטוטורי: מנגנון מגבלות קיזוז ההפסדים בסעיף 103ח
האם אפשר לקזז מיד את כל ההפסד הצבור אחרי מיזוג?
בדרך כלל לא. סעיף 103ח קובע מגבלת פריסה: הפסדים לפי סעיפים 28 או 29 שנוצרו לפני מועד המיזוג (של החברה המעבירה ושל החברה הקולטת) יקוזזו מהשנה שאחרי המיזוג, אבל בכל שנה לא יותר לקזז יותר מ-20% מסך ההפסדים המצטברים, וגם לא יותר מ-50% מההכנסה החייבת (לפני הקיזוז), לפי הנמוך.
מה נחשב "הכנסה חייבת" לצורך מגבלת ה-50%?
לפי ההגדרה בחוזר, "הכנסה חייבת" לסעיף זה היא לפני קיזוז הפסדים שנוצרו לפני המיזוג לפי סעיף 103ח, אך למעט הכנסה שקוזז כנגדה הפסד הון לפי סעיף 92. מגבלת ה-50% מחושבת על מלוא ההכנסה החייבת מכל המקורות.
ואם ההפסד לא נכנס בגלל מגבלת 50%?
החוזר מזכיר מנגנון המשך: הפסד שלא ניתן היה לקזזו באותה שנה בגלל מגבלת 50% יעבור לשנים הבאות בזה אחר זה, ועדיין תחת התקרה של 50% בכל שנה.
להפסדי הון במיזוג (סעיף 92) יש מנגנון מקביל: 20% לשנה (לחמש שנים) ועד 50% מרווח ההון, לפי הנמוך. עם זאת, יש הקלה משמעותית: הפסד הון מועבר של אחת החברות לפני המיזוג ניתן לקיזוז מלא כנגד רווח הון או שבח של החברה הקולטת ממכירת נכס שהיה ערב המיזוג בבעלות אותה חברה (או הקולטת, לפי העניין). על היתרה יחול מנגנון הפריסה.
סעיף 103ח(ז) מקנה למנהל סמכות לקבוע (במסגרת התקופות הרלוונטיות) שהפסד או הפסד הון לא יקוזז כלל או שיקוזז חלקית, אם שוכנע שכתוצאה מהמיזוג תיגרם הפחתת מס בלתי נאותה עקב הקיזוז
מיזוג בדרך של החלפת מניות (סעיף 103כ)
במיזוג בדרך של החלפת מניות קיימות מגבלות ייחודיות, בעיקר ביחס לקיזוז רווח או הפסד שנוצר עקב מכירת המניות שהועברו לחברה הקולטת:
- בשנת המכירה ובמשך שתי שנות המס שלאחריה – לא יותר לקזז את הרווח/הפסד הזה כנגד רווח/הפסד בחברה הקולטת.
- בשלוש השנים שלאחר מכן – לא יותר לקזז אותו כנגד רווח/הפסד ממכירת נכסים שיום רכישתם קדם למיזוג.
בנוסף, החוזר מציין שבשינויים המחויבים יחולו גם הוראות סעיף 103ח(ז) ביחס להפסדים שהיו לחברה הקולטת לפני העברת המניות.
העברת נכסים לחברה (סעיפים 104)
העברת נכסים לחברה (למשל לפי סעיפים 104א או 104ב(א)) נועדה לאפשר דחיית מס כשיש שינוי בבעלות המשפטית אך לא שינוי מהותי בבעלות הכלכלית.
החל מתיקון 242, סעיף 104ה(ג) קובע שעל קיזוז רווח הון או הפסד הון ממכירת נכס שהועבר לפי סעיפים 104א עד 104ג יחולו מגבלות הדומות לאלו שבסעיף 103כ(ב1) ו-(ב2), בשינויים המחויבים.
פיצול חברות – איך מחלקים הפסדים?
בפיצול אופקי או אנכי, הפסדי החברה המתפצלת ערב הפיצול מחולקים בין החברות לפי יחס ההון העצמי, תוך שמירה על האופי והסיווג של ההפסד.
החוזר גם מזהיר מפני תזמון מלאכותי של הפסדים סביב הפיצול: הכרה מאוחרת או מוקדמת בהפסדים כדי להשפיע על חלוקת ההפסדים. במצבים כאלה עשויה להידרש התאמה כך שהפסדי התקופה יחולקו בהתאם לנוסחה שבפקודה.
דוגמה להמחשה: מגבלות 20% ו-50%
נניח שבוצע מיזוג סטטוטורי בתום שנה, ולחברות יש הפסדים עסקיים שנצברו לפני המיזוג. לפי סעיף 103ח, בכל שנת מס שלאחר המיזוג ניתן לקזז לכל היותר 20% מסך ההפסד המצטבר, ובמקביל לא יותר מ-50% מההכנסה החייבת לפני הקיזוז – לפי הנמוך.
בדוגמה שבנספח החוזר, כאשר בשנה מסוימת ההכנסה החייבת נמוכה, מגבלת ה-50% יכולה לגרום לכך שחלק מההפסד "יתקע" ויידחה לשנים הבאות, ורק לאחר תום תקופת המגבלה יתרת ההפסד עשויה להיות מקוזזת ללא מגבלת סעיף 103ח (בכפוף לכללים הכלליים).
לסיכום, חוזר 05/2026 הוא תזכורת חשובה: שינוי מבנה הוא כלי עסקי לגיטימי, אבל הפסדים הם נקודת מבחן שבה רשות המסים בוחנת "מהות מול צורה". מי שנכנס לעסקה בלי להבין מגבלות קיזוז, בלי תיעוד מספק, או עם תזמון בעייתי של הוצאות והפסדים – עלול לגלות בדיעבד שההפסדים אינם זמינים לקיזוז באופן שחשב, או שהמנהל מגביל אותם.
פירמת נמרוד ירון ושות' מתמחה במיסוי ישראלי ובין לאומי. הצוות שלנו מורכב מאנשי מקצוע בעלי ניסיון של שנים ברשות המסים, לצד ניסיון בפירמות מובילות ובמשרדי עורכי דין, ומביא שילוב של ראיה משפטית וכלכלית. אנחנו מלווים חברות פרטיות וציבוריות, ישראליות וזרות, קרנות הון סיכון גלובליות, וגם לקוחות שמבקשים ייעוץ ממוקד בשפה ברורה ובגובה העיניים. אנחנו עובדים גם עם רשת קשרים מקצועית של משרדי רואי חשבון ועורכי דין ברחבי העולם, כדי לספק מעטפת מלאה במקרים חוצי גבולות.
אם אתם שוקלים מיזוג, פיצול, החלפת מניות או העברת נכסים – במיוחד כאשר קיימים הפסדים צבורים – כדאי לבצע מראש בדיקת חשיפה מס, למפות את סוגי ההפסדים והיכולת לקזז אותם, ולהכין תכנית פעולה שמתיישבת עם חוזר 05/2026 ועם הוראות חלק ה2 לפקודה. נשמח לקיים פגישת ייעוץ אסטרטגית ולסייע בבניית מתווה, מסמכים ותהליך דיווח שמקטינים חוסר ודאות מול רשות המסים.
שוקלים שינוי מבנה או מהלך הוני משמעותי? צרו קשר עם המומחים שלנו
שאלות ומידע רלוונטי
האם מיזוג מעביר הפסדים אוטומטית לחברה הקולטת?
לא תמיד. יש מגבלות, ולעתים המנהל יכול להגביל או לשלול קיזוז.
מה מגבלת הקיזוז העיקרית אחרי מיזוג סטטוטורי?
ככלל 20% לשנה ולכל היותר 50% מההכנסה החייבת, לפי הנמוך.
האם העברת נכס לחברה יוצרת מגבלות על קיזוז במכירת הנכס?
כן. החל מתיקון 242 חלות מגבלות לפי סעיף 104ה(ג) והפניותיו.
איך מחלקים הפסדים בפיצול חברות?
לפי יחס ההון העצמי, תוך שמירה על אופי ההפסד.
האם שינוי מבנה משנה את מקור ההפסד (עסקי/הוני)?
לא. ההפסדים שומרים על אופיים וסיווגם.
